论外国法的适用
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国际私法中,确定准据法以解决国际民商事案件的法律适用是其主要目标。然而,在外国法作为准据法需要在具体涉外案件中得以适用时,则会出现许多问题。在我国,最高人民法院通过司法解释对外国法的查明方法作了规定,但在中国适用外国法的司法实践中仍然存在一些问题,甚至存在外国法适用流于形式而无法具体落实的情况。有鉴于此,本文拟从外国法适用的理论基础入手,通过对各国外国法查明、外国法适用中的解释等相关制度的比较分析来讨论外国法的适用,并对中国涉外民商事审判实践中存在的问题进行总结。本文分为五章。第一章主要是对外国法适用依据的相关学说进行阐释。第二章总结了外国法适用的三种路径,指出外国法适用的路径的构建应当立足于冲突法的私法本质。第三章对各国外国法查明制度和外国法适用中的解释问题进行了比较分析。第四章对外国法无法查明和适用错误的救济加以讨论,主要涉及到外国法无法查明如何确认、冲突规范适用错误的救济以及外国法本身适用错误的救济等问题。第五章总结了我国的立法、司法实践,并在前文论述的基础上对我国外国法适用制度的完善提出建议。论文最后是结语,对全文进行总结。
摘要 | 第4页 |
绪论 | 第7-8页 |
第一章 外国法适用的理论基础 | 第8-15页 |
一、主权原则影响下的外国法适用理论 | 第8-10页 |
(一) 礼让说 | 第8-9页 |
(二) 既得权说 | 第9-10页 |
二、普遍主义视野下的外国法适用理论 | 第10-11页 |
三、当代外国法适用理论 | 第11-13页 |
(一) 本地法说 | 第11-12页 |
(二) 政府利益分析说 | 第12-13页 |
四、主权观念与私人利益的平衡 | 第13-15页 |
第二章 外国法适用路径的方法论 | 第15-18页 |
一、方法论层面总结——外国法适用的三种路径 | 第15-16页 |
(一) 通过权力分配来实现外国法的适用 | 第15页 |
(二) 依照冲突规则去指导法律的选择 | 第15-16页 |
(三) 分析实体规范来决定法律的适用 | 第16页 |
二、外国法适用路径的思考——规则与方法的结合 | 第16-18页 |
第三章 外国法查明的途径 | 第18-32页 |
一、外国法性质的认定及查明责任分配 | 第18-25页 |
(一) 英国 | 第19-20页 |
(二) 美国 | 第20-21页 |
(三) 法国 | 第21-22页 |
(四) 德国 | 第22-23页 |
(五) 其他国家 | 第23-25页 |
二、外国法查明的方法 | 第25-28页 |
(一) 专家意见 | 第25-26页 |
(二) 通过法律出版物查明 | 第26-27页 |
(三) 司法认知 | 第27页 |
(四) 司法协助 | 第27-28页 |
(五) 咨询机构 | 第28页 |
三、外国法适用中的解释 | 第28-32页 |
(一) 外国法解释的主体 | 第29页 |
(二) 外国法解释的依据 | 第29-30页 |
(三) 外国法解释中的翻译问题 | 第30-32页 |
第四章 外国法无法查明和适用错误的救济 | 第32-39页 |
一、外国法无法查明 | 第32-36页 |
(一) 外国法无法查明的确认 | 第32-33页 |
(二) 外国法无法查明的处理 | 第33-36页 |
二、外国法适用错误的救济 | 第36-39页 |
(一) 适用内国冲突规范错误的救济 | 第36页 |
(二) 适用外国法错误的救济 | 第36-39页 |
第五章 中国关于外国法适用实践的总结 | 第39-48页 |
一、中国关于外国法适用实践的现状及问题分析 | 第39-45页 |
(一) 相关司法解释 | 第39-42页 |
(二) 司法实践 | 第42-45页 |
二、中国外国法适用制度的完善 | 第45-48页 |
(一) 立法和实践的指导思想 | 第45页 |
(二) 外国法查明制度的主要内容 | 第45-48页 |
结语 | 第48-49页 |
参考文献 | 第49-52页 |
后记 | 第52页 |
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