论抵押权的实现

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设定抵押权的目的,在于确保债务的清偿,因此抵押权的实现是抵押权担保功能实现的最后环节,是抵押权最主要的效力,也是抵押权人最主要的权利。但由于我国现行担保制度的立法尚显粗糙,存在不少失当之处,影响了抵押担保制度功效的发挥,考虑到抵押权担保制度在现代经济生活中的重要性,以及当前我国司法实践中存在的问题,笔者选择了抵押权的实现作为论文题目,试从我国现行《担保法》的规定及法律实践的角度,对抵押权实现的若干问题进行探讨,以期对将来完善我国的担保立法有所益处。本文共分六个部分:第一部分抵押权实现前提性问题解说,论述了抵押权的概念与性质及抵押权的设定与公示方法,对于抵押权的设定,我国法律以登记生效主义为主,登记对抗主义为辅。第二部分论述了抵押权实现的基本理论,抵押权实现的概念、抵押权实现的条件、抵押权实现的方法,我国抵押权实现的模式,是司法保护主义下的当事人自救主义,指出我国抵押权实现的两种途径,协议方式和诉讼方式第三部分论述了抵押权实行的范围,包括抵押权担保的债权范围及抵押权所及的标的物的范围第四部分论述了抵押权实现的顺序。抵押权顺序的概念,国际立法的两种模式,顺序固定主义与顺序升进主义,抵押权顺序的处分、抵押权与普通抵押权、质权、留置权、租赁权竞存时抵押权如何实现,应根据抵押权是否登记以及与其它权利设定的先后,确定实现顺序。第五部分论述了几种特殊抵押权的实现包括最高额抵押权的实现、共同抵押权的实现、浮动抵押权的实现。第六部分论述了抵押权实现制度中的缺陷及完善。三个方面的缺陷一是债务履行期届满,债权人未受清偿不应作为抵押权实现的必要条件,应允许双方约定其它抵押权实现的条件,二是抵押权实现的成本太高,法律应允许抵押权人直接向法院申请拍卖抵押物,不必经过冗长复杂的诉讼。三是应允许双方对折价、拍卖、变卖以外的其它抵押权的实现方式进行约定,如引入对强制管理的适用
中文摘要第10-11页
Abstract第11-12页
引言第13-14页
一、抵押权实现的前提性问题解说第14-19页
    (一)抵押权的概念与性质第14-17页
        1、抵押权的概念第14页
        2、抵押权的性质第14-17页
            (1)抵押权的物权性第14-15页
            (2)抵押权的价值权性第15页
            (3)抵押权的从属性第15-16页
            (4)抵押权的不可分性第16页
            (5)抵押权的物上代位性第16-17页
    (二)抵押权的公示与成立第17-19页
        (1)抵押权的公示第17页
        (2)抵押权的成立第17-19页
二、抵押权实现的基本理论第19-28页
    (一)抵押权实现的含义第19-20页
    (二)抵押权实现的条件第20-22页
        1、抵押权有效存在第20-21页
        2、债务人的债务履行期届满第21页
        3、债权人未受清偿第21页
        4、在主债权诉讼时效期间内行使第21-22页
    (三)抵押权实现的方法第22-28页
        1、抵押权实现的方法概述第22-23页
        2、抵押权实现的途径第23-24页
        3、抵押权实现的具体方式第24-28页
            (1)折价第24-25页
            (2)拍卖第25-27页
            (3)变卖第27-28页
三、抵押权行使的范围第28-35页
    (一)抵押权担保的债权范围第28-30页
        1、主债权第28页
        2、利息第28-29页
        3、违约金与损害赔偿金第29页
        4、实现抵押权的费用第29-30页
    (二)抵押权标的物的范围第30-35页
        1、抵押物的范围第30-31页
        2、抵押物以外的抵押权标的物的范围第31-35页
            (1)从物第32页
            (2)添附物第32页
            (3)从权利第32-33页
            (4)孳息第33页
            (5)抵押物的代为物第33-35页
四、抵押权实现的顺序第35-46页
    (一)抵押权实现的顺序概述第35-36页
        1、抵押权实现顺序的含义第35页
        2、抵押权顺序固定主义与抵押权顺序升进主义第35-36页
            (1)顺序固定主义第35-36页
            (2)顺序升进主义第36页
    (二)抵押权顺序的处分第36-39页
        1、抵押权顺序的让与第37页
        2、抵押权顺序的抛弃第37-38页
        3、抵押权顺序的变更第38-39页
    (三)抵押权与其它权利竞存时的实现顺序第39-46页
        1、抵押权与普通抵押权竞存时实现顺序第39-41页
        2、抵押权与质权竞存时抵押权实现的顺序第41-43页
            (1)先押后质的情况第41页
            (2)先质后押的情况第41-43页
        3、抵押权与留置权竞存时抵押权实现的顺序第43-44页
            (1)先押后留的情况第43页
            (2)先留后押的情况第43-44页
        4、押权与租赁权竞存时抵押权的实现顺序第44-46页
            (1)标的物先出租后抵押情形下的处理规则第44页
            (2)标的物先抵押后出租情形下的处理规则第44-46页
五、特殊抵押权的实现第46-52页
    (一)最高额抵押权的实现第46-47页
    (二)共同抵押权的实现第47-49页
    (三)动产浮动抵押权的实现第49-52页
六、我国抵押权实现制度的缺陷及完善第52-56页
    (一)实现抵押权的时间条件的过分限制第52页
    (二)抵押权实现的诉讼成本过高第52-53页
    (三)我国现行法对抵押权实现方式的过分限制第53-56页
        1、流质契约的适当解禁第53-54页
        2、缺乏对强制管理的适用第54-56页
附录表第56-57页
引文出处及参考文献第57-59页
结束语第59-60页
致谢第60-61页
学位论文评阅及答辩情况表第61页
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